第十三章 罪刑各論概說
第一節(jié) 刑法分則的體系
一、刑法分則體系的概念
刑法分則體系，是指刑法分則對各種犯罪進行科學的分類，并按照一定的次序排列而形成的有機體。
建立科學的刑法分則體系是十分必要的。首先，現(xiàn)實生活中存在著形形色色的具體犯罪，如果不按照一定標準把它們劃分為若干大類，大類犯罪如果不細為若干小類，再按照一定標準和原則對各類犯罪進行合理排列，刑法分則必將成為雜亂無章的各種具體罪刑條款的堆積，給人們查閱有關條文造成極大困難。其次，按照一定的標準對犯罪進行科學的分類，使具有共同特殊本質(zhì)的犯罪歸為一類，并按一定標準加以合理的排列，便于人們對各類犯罪的特殊本質(zhì)及其特征的認識，也有助于體現(xiàn)立法者懲治犯罪的某種價值取向。再次，科學的刑法分則體系，為刑法學建立罪刑各論的理論體系，提供了法律根據(jù)。
建立刑法分則體系，必須以對犯罪的分類型基礎，然后再按一定的標準和原則將各種犯罪進行合理排列。犯罪的分類，就是根據(jù)具體犯罪的特殊屬性，將全部犯罪劃分為舾紗罄啵?越沂靖髦址缸锏謀局適糶浴?
犯罪可能發(fā)生在許多領域，其侵犯的具體社會關系具有多樣性和層次性。犯罪侵犯的直接客體與同類客體，就是表示犯罪侵犯的不同層次的社會關系。究竟應當以哪種客體作為犯罪分類的標準，并據(jù)此建立刑法分則體系，各國刑法不可能有絕對一致和不可改變的模式。我國刑法則以涵蓋面較大的客體作為分類標準，其劃分的類罪就相對較少，如我國1979年刑法分則分為八章，即八類犯罪，1997年刑法改為十章，即十類犯罪。
二、刑法分則體系的特點
我國是人民當家作主的社會主義國家，從根本上說，國家利益與個人利益是一致的。因此，我國刑法分則體系具有與西方國家刑法分則體系的不同特點：
(一)原則上以犯罪侵犯的同類客體標準，將犯罪分為大類，形成刑法分則的十章。以同類客體為標準，不僅便于將全部犯罪作較細的分類，而且符合人們認識各類犯罪的不同危害性質(zhì)的要求，也有利于理解懲治各類犯罪的立法精神，貫徹區(qū)別對待的政策。
(二)各類犯罪的排列順序，大體上是按照各類犯罪的社會危害性質(zhì)和程度，由重到輕的順序排列而成刑法分則的體系。例如，危害國家安全罪，關系我國各族人民最根本的利益，是危害性最嚴重的犯罪，故排在首位。危害公共安全罪是危害不特定的多數(shù)人的生命、健康和重大公私財產(chǎn)安全的犯罪，具有很大的社會危害性和危險性，故排在第二位。但也不能絕對化，如最后三章的職務犯罪的危害性并不小于前面的罪章，為了把職務犯罪集中排列便于適用。
(三)在每一類犯罪中，具體罪名的排列，原則上也是按照各罪的社會危害性質(zhì)和程度，以及各罪之間的關系由重到輕排列的。例如，侵犯公民人身權利、民主權利罪一章，居首位的是侵犯生命權利的犯罪，依次是侵犯人身健康權利的犯罪，侵犯人身自由權利的犯罪，侵犯名譽權利的犯罪，等等。
第二節(jié) 刑法分則的條文結構
刑法分則條文的基本內(nèi)容，是規(guī)定什么行為是犯罪，以及對該犯罪行為應當適用何種刑罰，具體的犯罪條文反映具體的罪刑關系，它的構成一般包括三部分，一是罪狀，二是罪名，三是法定刑。
一、罪 狀
罪狀，是指刑法分則中包含罪刑關系的條文對具體犯罪及其主要構成要件的描述。刑法理論一般根據(jù)罪狀對具體犯罪描述的方式的繁簡程度的不同，將罪狀分為以下四種：
(一)敘明罪狀
即在罪狀中，對具體犯罪構成的主要特征，作出較為具體的描述。例如，刑法第305條規(guī)定“在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的……”，就是最典型的敘明罪狀，它對偽證罪的主客觀特征作了具體、全面的描述，完全符合立法明性原則，便于人們理解和執(zhí)行。
(二)簡單罪狀
即在罪狀中對具體犯罪構成的主要特征進行簡單描述而沒有超出罪名的概括。例如，第302條規(guī)定“盜竊、侮辱尸體的”，構成盜竊、侮辱尸體罪，第295條規(guī)定“傳授犯罪方法的”，構成傳授犯罪方法罪，等等，都是典型的簡單罪狀。
刑法采用簡單罪狀，一般是因為立法者認為，有些罪的必要法律特征較少，且為群眾所熟知，如故意殺人罪、故意傷害罪等，無須在罪狀中作更多的描述。
簡單罪狀最大的優(yōu)點是簡練性，可以避免刑法條文龐雜。但是，不適當?shù)夭捎煤唵巫餇?，造成簡而不明，則不利于依法正確定罪判刑，影響刑法定原則的實現(xiàn)。因此，簡單罪狀不可不用，但也不宜多用。
(三)引證罪狀
即引用同一法律中的其他條款來說明或確定某一具體犯罪構成的特征。例如，刑法第124條1款規(guī)定“破壞廣播電視設施、公用電信設施，危害公共安全的”，構成破壞廣播電視設施、公用電信設施罪;第2款規(guī)定，“過失犯前款罪的，處3年以上7年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑或者拘役”。后一款的罪狀即為引證罪狀。所謂“前款罪”，主要是針對前款行為的客觀特征而言的。采用引證罪狀，是為了避免條文文字的重復，保持條文的簡明性。
(四)空白罪狀(又稱參見罪狀)
即在罪狀中僅規(guī)定某種犯罪行為，但其具體特征要參照其他有關法律、法規(guī)的規(guī)定來確定。例如，刑法第133條規(guī)定，“違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的”，構成交通肇事罪。但是，該條并未具體寫明什么行為是交通肇事。對此，只能根據(jù)其行為違反了哪項交通運輸法規(guī)來確定。不了解交通運輸法規(guī)，就不可能確定某人的行為是否屬于交通肇事行為?？瞻鬃餇钜?guī)定的犯罪，都是以違反有關經(jīng)濟、行政管理法規(guī)為前提。因此，適用空白罪狀進行定罪，必須與有關經(jīng)濟、行政管理法規(guī)相結合，這是空白罪狀的突出特點。
二、罪 名
(一)罪名的概念
罪名就是犯罪的名稱，是對具體犯罪本質(zhì)的或主要特征的高度概括。由于基本罪狀都對具體犯罪本質(zhì)或主要特征進行了描述，故可以認為，罪名以罪狀為基礎，包括在罪狀之中。對罪名的確定，要具有合法性、科學性與概括性。
罪名雖是犯罪的名稱，但它并不是僅起一種稱呼作用，而是具有重要的功能。諸如，對千姿百態(tài)的犯罪現(xiàn)象，具有概括的功能;對各種犯罪獨特含義的表述，具有個別化的功能;對各種犯罪進行稱謂的表述，具有對犯罪的評價功能;罪名體現(xiàn)法律對犯罪的否定性評價，具有威懾功能。
(二)罪名的分類
這里講的罪名分類，是指從理論上歸納出現(xiàn)存罪名的類型，從而進一步明確各種類型罪名的含義，以便正確適用罪名。
1、類罪名與具體罪名
類罪名是某一類犯罪的總名稱。在我國刑法中，類罪名是以犯罪的同類客體為標準進行概括的，共有10個類罪名。在刑法分則中，類罪名是章的標題，沒有具體的罪狀與法定刑，現(xiàn)實中的犯罪都是具體的，故類罪名不能成為定罪引用的根據(jù)，即不能根據(jù)類罪名定罪。
具體罪名是各種犯罪的名稱。每個具體罪名都有其定義、構成要件與法定刑。如刑法第263第規(guī)定的搶劫罪、第258第規(guī)定的重婚罪等，都是具體罪名，它們有其構成要件與法定刑。這種規(guī)定具體罪名與法定刑的分則規(guī)范，是典型的罪刑規(guī)范。具體罪名是定罪時得以引用的罪名，即只能根據(jù)具體罪名定罪。
2、單一罪名與選擇罪名、概括罪名
單一罪名是指犯罪構成的具體內(nèi)容單一，只能反映一個犯罪行為，不能分解拆開使用的罪名。例如，故意殺人罪、故意傷害罪等，它們所表示的是具體犯罪行為，不可能對它們進行分解。行為觸犯一個單一罪名的，便構成一罪。
選擇罪名中是指所包含的犯罪構成的具體內(nèi)容復雜，反映出多種犯罪行為，既可概括使用，也可分解拆開使用的罪名。例如，拐賣婦女、兒童罪，它是一個罪名，但它包括了拐賣婦女的行為與拐賣兒童的行為，即可分二個罪名。當行為人只拐賣婦女時，定拐賣婦女罪;當行為人拐賣給兒童時，定拐賣兒童罪;當行為人既拐賣婦女、又拐賣兒童時，定拐賣婦女兒童罪，不實行數(shù)罪并罰。選擇罪名大致分以下三種情況：第一是行為選擇。第二是對象選擇。第三是行為與對象同時選擇。如非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪，包括五種行為和三種對象，可以分解成15個罪名。選擇罪名的特點是可以包括許多具體犯罪，又避免具體罪名繁雜。
概括罪名是指的犯罪構成的具體內(nèi)容復雜，反映出多種犯罪行為，但只能概括使用，不能分解拆開使用的罪名。如信用卡詐騙罪包括了使用偽造的信用卡、使用作廢的信用卡、冒用他人信用卡、惡意透支四種行為，不管實行了其中某種犯罪行為，都定信用卡詐騙罪。
三、法定刑
法定刑，是指刑法分則規(guī)定的適用于具體犯罪的刑罰種類和量刑幅度，罪與刑的關系密不可分，犯罪是刑罰的基礎，刑罰是犯罪的法律后果。刑法分則有罪刑關系的條文，有罪狀必然有法定刑。法定刑是司法機關對刑事被告人判刑的法律依據(jù)，也是刑罰適用的公正性的基本保證。
法定刑不同于宣告刑。法定刑是國家立法機關根據(jù)某種犯罪的社會危害性質(zhì)和危害程度所規(guī)定的刑罰幅度，它著眼于該罪的共性;宣告刑則是審判機關對具體犯罪案件中的犯罪人依法判處并宣告的應當實際執(zhí)行的刑罰，它著眼于具體犯罪案件及犯罪人的特殊性。
1、法定刑的種類
從刑法歷史和現(xiàn)行各國立法案例來看，規(guī)定法定刑的方式，有以下幾種：
(一)絕對確定法定刑
即刑法規(guī)定對某種罪，或者對具備某種情節(jié)的犯罪，應當判處何種刑罰，對于刑罰種類及刑期，審判機關沒有自由裁量的余地。我國現(xiàn)行刑法沒有任何一個分則條文只規(guī)定一種絕對確定的法定刑。只是在個別條文針對某種犯罪的特定情節(jié)，規(guī)定了絕對確定的單一的死刑。例如，刑法第239條規(guī)定，犯綁架罪的，處10年以上有期徒刑或者無期刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn);致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。
(二)絕對不確定法定刑
即在條文上只規(guī)定對某種犯罪應予懲處，卻不規(guī)定具體刑種和刑度。這種法定刑只是抽象地表示犯罪與刑罰的聯(lián)系，沒有刑種和刑度，無法對量刑起規(guī)范作用，不利于法制的統(tǒng)一。因此，在我國刑法上，不采用這種法定刑。
(三)相對確定法定刑
即刑法分則條文針對不同犯罪的不同性質(zhì)和不同的社會危害性，分別規(guī)定一個或數(shù)個主刑，一個或數(shù)個刑罰幅度。審判機關可以根據(jù)具體案件的具體情節(jié)，在法定幅度內(nèi)決定判處適當?shù)男塘P。這是當代各國刑法普遍采用的法定刑。其最大的優(yōu)點，就是刑法對審判機關的具體適用刑罰既有約束，又為其提供一定程度的自由裁量的余地，便于其根據(jù)每一案件的具體情節(jié)判處輕重適當?shù)男塘P，以實現(xiàn)罪責刑相適應的基本原則。我國刑法上相對確定法定刑主要有以下幾種表現(xiàn)形式：
1)分則條文只規(guī)定一種刑罰，并且只規(guī)定其最高期限，其最低期限，依刑法總則有關規(guī)定確定。例如，刑法第448條規(guī)定的虐待俘虜罪，處3年以下有期徒刑。其最低期限，依刑法總則第45條規(guī)定，應為6個月。
2)分則條文規(guī)定兩種以上主刑，其中有期徒刑只規(guī)定最高期限，其最低期限，以及其他主刑的最高最低期限，依刑法總則有關條文確定。例如，刑法第277條規(guī)定，對妨害公務罪，處3年以下有期限徒刑、拘役、管制或者罰金。
3)分則條文規(guī)定兩種以上主刑，兩個以上刑罰幅度，或同時規(guī)定有附加刑，其中有期徒刑只規(guī)定最低期限，其最高期限，依刑法總結的規(guī)定確定。例如，刑法第239條規(guī)定，對綁架罪，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。
4)分則條文規(guī)定兩種以上主刑，兩個以上刑罰幅度，或同時規(guī)定附加刑，其中有的幅度對有期徒刑規(guī)定有最高和最低的期限。例如，刑法第371條規(guī)定，對聚眾沖擊軍事禁區(qū)罪的首要分子，處5年以上10以下有期徒刑;對其他積極參加的，處5年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。
5)規(guī)定援引法規(guī)刑。即分則條文規(guī)定，對某罪援引其他條文或同條的另一款的法定刑處罰。例如，刑法第144條規(guī)定，對生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品，“致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的，依照本法第141條的規(guī)定處罰”，即可判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額50%以上2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。采用這種形式的法定刑，是為了簡化分則條文，但是，被援引的條文所規(guī)定的犯罪，必須是與本罪的性質(zhì)近似的罪。
2、法定刑與宣告刑
法定刑是刑法所規(guī)定的刑種和刑度，宣告刑是人民法院對某一個具體犯罪判決應當執(zhí)行的刑罰。法定刑與宣告刑的區(qū)別在于，法定刑是在立法時就已經(jīng)確定的，而宣告刑是在人民法院針對某一具體案件判決時確定的;如果說法定刑在沒有具體適用之前還是不確定的話，那么宣告刑一經(jīng)判決就只能是確定的;法定刑是立法上的規(guī)定，而宣告刑則是執(zhí)法中的適用。
第三節(jié) 刑法分則的法條競合
一、法條競合的概念
法條競合(又稱法規(guī)競合、法律競合)，是指由于法律對犯罪的錯綜規(guī)定，一個犯罪行為同時符合了數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構成，但數(shù)個條文之間存在著整體或者部分的包容關系，只能適用其中一個條文而排斥其他條文適用的情形。這是刑法分則和特別刑法中不可避免的一種法律現(xiàn)象。例如，刑法第264條規(guī)定的盜竊罪，其犯罪對象是“公私財物”，第127條規(guī)定的盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪，其犯罪對象是“槍支、彈藥、爆炸物”，前者的外延可以包容后者，因此，觸犯第127條的，也必然觸犯第264條，這兩個條文就形成了法條競合。法條競合的現(xiàn)象紛繁復雜，數(shù)個不同條文的犯罪構成要件，由于內(nèi)涵外延的大小不同，因而產(chǎn)生包容與被包容關系。其中外延大的通常叫做一般法或普通法，外延小的叫做特殊法或特別法。從我國刑法的規(guī)定看，歸納起來，有以下一些競合情況：
(一)因犯罪主體特殊形成的法條競合
例如，刑法第378條戰(zhàn)時造謠擾亂軍心罪和第433條戰(zhàn)時造謠惑眾罪。二者的行為都是戰(zhàn)時造謠惑眾，擾亂軍心，不同的是后者的主體是現(xiàn)役軍人，前者的主體是一般主體，前者可以包容后者。
(二)因犯罪對象特殊形成的法條競合
例如，刑法第116條的破壞交通工具罪與第275條的故意毀壞公私財物罪的競合，主要因為前者破壞的對象是特殊財物，即交通工具，后者是一般財物，后者可以包容前者。
(三)因犯罪目的特殊形成的法條競合
例如，刑法第363條的制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪和第364條的傳播淫穢物品罪、組織播放淫穢音像制品罪的競合，主要因為前者是基于特殊的目的，即牟利，后者可以是基于任何目的，后者可以包容前者。
(四)因犯罪方式或手段特殊形成的法條競合
例如，刑法第192條的集資詐騙罪與第266條的詐騙罪的競合，主要因為前者是用特殊的方式詐騙，即非法集資，后者可以用各種欺騙手段，后者可以包容前者。
(五)因犯罪時間特殊形成的法條競合
例如，刑法第424條的臨陣脫逃罪與第435條的逃離部隊罪的競合，主要因為前者犯罪的時間是“戰(zhàn)時”，后者可以在任何時間，后者可以包容前者。
(六)因數(shù)個特殊要件形成的法條競合
例如，刑法第438條盜竊武器裝備、軍用物資罪與第264條的盜竊罪的競合。前者的主體是特殊主體，即現(xiàn)役軍人，犯罪對象是特殊財物，即武器裝備和軍用物資，后者是一般主體、一般財物，后者可以包容前者。
二、法條競合的適用原則
在法條競合條件下，一行為觸犯數(shù)法條，只能適用其中的一法條定罪處罰。其選擇適用法條的原則，主要是：
(一)特殊優(yōu)于一般原則。特殊法與一般法競合，一般的應實行特殊法優(yōu)于一般法的原則，行為人的具體行為符合特殊法的要件的，適用特殊法。因為，正是由于某種行為具有某一方面事實的特殊性，侵犯某一特定的社會關系，立法者才將其制定為特殊法，以別于一般法，并且與其特殊的危害性相適應，規(guī)定或重或輕或相同的刑罰。只有實行上述原則，才能符合和實現(xiàn)立法的意圖。
(二)重法優(yōu)于輕法原則。特殊法與一般法競合，而前者的法定刑輕于后者，在一般情況下，仍應實行特殊法優(yōu)于一般法的原則，但是，在法律有特別規(guī)定時，可以實行重法優(yōu)于輕法的原則，即適用一般法。例如，刑法第140條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，第141條至第148條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售各種特殊的偽劣產(chǎn)品的犯罪，第140條是一般法，其法定最高刑為無期徒刑，其它各條是特殊法，其法定最高刑有的是死刑或無期徒刑，有的則很輕，例如，第148條的生產(chǎn)、銷售偽劣化妝品罪，最高刑是3年有期徒刑。針對上述法條競合關系，刑法第149條規(guī)定，實施特殊法上的行為，在下述兩種情況下，可以實行重法優(yōu)于輕法的原則，即可以適用第140條一般法：
1、生產(chǎn)、銷售第141條至第148條所列產(chǎn)品，不構成各該條規(guī)定的犯罪，但銷售金額在5萬元以上的，依照第140條的規(guī)定定罪處罰。例如，生產(chǎn)、銷售偽劣化妝品，未造成嚴重后果，尚不具備刑法第148條的全部要件，但其銷售金額在5萬元以上，就可按第140條定罪處罰。
2、生產(chǎn)、銷售上述第141條至第148條的偽劣產(chǎn)品，構成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構成第140條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，即實行重法優(yōu)于輕法的原則，適用重法。具體說就是，特殊法重的，適用特殊法。一般法重的，適用一般法。
